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外资企业法律服务手册
发布时间:2017-05-18 15:01:53

敬启者

 

2016118日,习近平总书记对政法工作作出重要指示,要求“把防控风险、服务发展摆在更加突出位置,为经济社会发展提供有力保障。”20163月份以来,市司法局把司法行政发展的“小逻辑”放到全市经济社会发展的“大逻辑”中谋划推进,开展“律企同行”活动,着眼于企业在改革发展中面临的困难和问题,采取有力措施防控法律风险,切实增强企业的法治获得感,推动淮安经济社会改革继续纵向推进。

近年来,全市外资外贸发展势头强劲,牢固树立项目为王理念,全力以赴抓招商、强推进、优服务,2016年,全市新批总投资3000万美元以上外资项目59个,超亿美元项目10个,居苏北第一。全市外资项目呈现重大项目数量多、项目质态好、利用外资方式新等特点。但外资企业受用工习惯、文化背景等因素的影响,在劳动用工、员工管理等方面的状况有很强的个性,企业劳资、债务纠纷增多,外资企业普遍存在法律风险意识缺乏和防范法律风险制度缺位,企业法律纠纷解决途径单一,本地法律服务与外资企业法律需求对接不畅等问题。

面对全市外资企业法律风险持续增多的情况,市司法局结合工作职能,提出“防控风险、服务发展、律企同行、行稳致远”的工作目标,组织优秀律师团队编印了该本《外资企业法律服务手册》。

本手册分外资企业风险分析及防控、外资企业服务范围及方式、外资企业服务标准及承诺等三个板块,归纳了外资企业组织运营、合同管理、劳动用工、财务税收、并购重组、诉讼等六项法律风险种类,介绍了司法实践中出现的典型案例,提出了防控外资企业法律风险的建议,扩大了外资企业法律服务的范围,规范了外资企业法律服务的行为。本手册体系清晰、形式生动、内容详实,具有很强的针对性和实践性。充分运用本手册,有助于全市外资企业按图索骥防控主要法律风险,促进依法经营管理、推动企业健康发展。希望本手册成为我市外资企业及经营管理团队的良师益友。

防控法律风险、促进外资企业发展是惠当前、利长远的系统工程。在淮安市六届十次全委会上,“律企同行”作为今年重点工作被写入工作报告。希望淮安市司法局与全市外资企业加强沟通协调,畅通服务渠道,优化服务环节,把企业需求和法律服务高度融合起来,做到重大法律问题抱团服务、重点法律风险随时服务、重要涉诉企业专人服务,真正为淮安外资企业开通“法律服务直通车”。


 

 目录

 

一、外资企业法律风险分析及防控

(一)外资企业组织运营法律风险分析及防控 

(二)外资企业合同管理法律风险分析及防控

(三)外资企业劳动用工法律风险分析及防控

(四)外资企业财务税收法律风险分析及防控

(五)外资企业并购重组法律风险分析及防控

(六)外资企业诉讼仲裁法律风险分析及防控

二、《淮安市政府关于进一步扩大利用外资若干措施的通知》(淮政发【201719号)

 

三、外资企业法律服务承诺

 


在当今经济全球化的时代,市场经济就是法制经济的观念得到广泛认同。企业在根据法律的游戏规则追求盈利的过程中,法律风险同时也是伴随着企业经营管理的全过程的。然而,一个企业面临法律风险并不可怕,可怕的是企业对潜在或显现出的法律风险并不自知!对法律风险的防范和控制得当,企业将赢得更多的经营机会,否则,将可能给企业带来致命的打击。

 

外资企业法律风险的现状

 

  由于外资企业的母公司大多来自社会法治基础较好的国家,拥有成熟的法律风险防范经验,外资企业在国人的印象中不仅拥有雄厚资金和先进技术,而且遵纪守法、规章制度完善、运作规范、公平竞争、积极履行社会责任,堪称遵纪守法的楷模。

然而,相关统计数据又表明,外商投资企业常常被媒体曝光:环保污染问题、质量门问题、非法避税问题、违法用工问题等。特别是近年来发生的富士康员工跳楼门事件、本田员工罢工门事件等,不仅仅使外商投资企业的劳资制度受到拷问,进而导致了相关企业的生产进程和战略布局受到极大的影响。可见,某种意义上被“天使化”了的外商投资企业不仅无法回避法律风险问题,由于行事处理不当而演化成法律危机的例子也不在少数。

本手册将分别对外资企业组织运营、合同管理、劳动用工、财务税收、并购重组、企业诉讼等六个方面的重点问题、结合案例进行法律风险分析,并提出相关法律风险防控建议。

 

一、外资企业组织运营法律风险分析及防控

 

我国改革开放以来,经济建设取得了巨大成就,现代企业(尤其是外资企业)在经济迅猛发展的背景下将面临更多的机遇和挑战,市场竞争在给企业带来发展机遇的同时,也带来了日益增多的风险。这些风险中有自然风险、销售风险、投资风险、财务风险和法律风险等等,商业类风险随机多变,具有不可预期性和防控性,而法律风险则是可防控的,如果未正确对待法律风险,将给企业带来相当严重的后果。所以,防控企业法律风险需要企业建立健全一系列的体系和制度,采取积极的措施,从而能最大限度地降低风险带来的损耗,节约经营成本,使得企业在危机四伏的经济战场中能稳健前进。

 

(一)外商投资企业审批程序管理中的法律风险

 

为了加强外商投资企业管理,我国先后颁布的三资企业法均要求设立外商投资企业,应首先经国家对外经济贸易主管机关审批,然后凭批准证书办理工商注册登记。此外,为了控制外商投资的规模和领域,国家发改委、商务部会不时修订《外商投资产业指导目录》,规定外商投资的鼓励、允许、限制和禁止的领域,包括所投资产业是否允许外资独资、参股、控股等要求。

随着中国经济领域改革不断深入,外商投资领域也不断扩展,外商投资批准程序也将逐步放开,201693日,十二届全国人大常委会第二十二次会议表决通过了《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国外资企业法〉等四部法律的决定》,对《中华人民共和国外资企业法》《中华人民共和国合资经营企业法》《中华人民共和国合作经营企业法》以及《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》相关行政审批条款进行修改,将不涉及国家规定实施准入特别管理措施(负面清单)的外商投资企业和台胞投资企业的设立和变更,由审批改为备案管理。

商务部随后公布了《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法(征求意见稿)》。2016108日,《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(以下简称《暂行办法》)正式公布。根据《暂行办法》第二条的规定,外商投资企业的设立及变更,不涉及国家规定实施准入特别管理措施的,适用本办法。” 

因此,外商投资企业的设立与变更,原则上都适用《暂行办法》。但是,涉及在国家公布的外商投资负面清单里列明的准入特别管理措施的外商投资企业的设立与变更,不适用该办法,也就是说,这些设立与变更,仍然需要向外商投资管理部门逐案申报审批。审批程序和审批需要提交的材料不变。

根据国家发展改革委和商务部2016年第22号公告,《外商投资产业指导目录(2015年修订)》中限制类和禁止类所列的所有产业均不属于备案管理范围,鼓励类中有股权要求、高管要求的有关规定的,也不属于备案管理范围。其他的鼓励类产业以及不在《外商投资产业指导目录(2015年修订)》列出的允许类产业属于备案管理范围。 

 

【典型案例】W公司(外资公司)欲在中国广州设立一家全资子公司,由于其不熟悉中国的法律规定,其在完成所有公司筹备活动招聘员工后,才开始向相关主管部门递交审批材料。在办理审批程序过程中,被告知不符合审批条件。无奈之下,W公司与自然人梁某协商一致,以梁某的名义成立内资广告公司,B公司每年付给梁某报酬,公司的全部经营管理由B公司负责。经营两年后,公司严重亏损,不得已再次和梁某协商,由W公司补偿梁某一笔资金,公司由梁某负责清算注销。

【法律风险】

本案中,W公司在进行该项投资前没有分析中国的法律环境,仅从商业的角度进行决策,直到所有筹备工作全部完成才开始公司设立事宜。根据当时法律规定我国不允许设立外商独资广告企业,W公司在短期内又不可能寻找到合适的合资中方,不得已采取隐名持股的方式规避中国法律规定,终因经营不当导致企业关闭清算。

【防范建议】

1、外商投资设立公司前,对项目背景、法律规定进行调查,确定该项目是否为中国法律鼓励、允许、限制或禁止的产业,是否存在外资股权比例的限制,最低注册资本有无要求等方面信息,以便作出正确的投资决策。

2、了解中国有关外商投资企业的审批登记程序,向审批机关确认审批所需文件清单,预先备齐相关资料,确保不因政府审批程序影响项目的投资进度,节省时间和成本。

3、基于中国法律对外商投资企业的特殊要求及其审批登记的特别规定,建议聘请专业人士拟定项目所有相关文件,争取一次性通过审批程序取得批准证书。

 

(二)超出经营范围从事业务活动的法律风险

 

企业注册登记的业务范围,是体现公司民事权利能力和民事行为能力的法律界限。企业一旦核准登记,就有了在核准的经营范围内从事经营活动的权利能力,同时必须承担在这个范围内开展经营活动的义务,一旦越出这个范围,企业从事的经营行为不仅不受法律保护,还会受到一定的行政处罚。根据国家工商总局《企业经营范围登记管理规定》,企业经营范围分为许可经营项目和一般经营项目。许可经营项目,通常属于公共安全、资源配置类的行业类别,必须依法经有关主管机关批准企业方可从事经营活动,否则经营行为无效,企业还将因无照经营受到查处。企业超越一般经营项目从事经营活动,行为的法律效力不受影响,但企业违反国家对企业经营范围的管理规定,将会受到行政处罚。

同时,这里还存在另一个问题,就是企业超越经营范围签订的合同是否有效。尽管法律规定企业必须在核准登记的经营范围内从事经营活动,但规定应属于示范性条款而非强制性条款,根据《合同法》的规定,违反法律、法规强行规定的合同才是无效合同,因此,根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一),企业超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效,但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

 

【典型案例】某精工金属加工公司是一家小型轻钢金属制品厂,注册资金10万元,工商注册的经营范围为各种金属制品制造、销售,在实际经营过程中,公司会承接一些金属喷油业务。在一次常规检查中,工商行政管理局发现公司签订了一份金属喷油合同,经询问公司员工,了解到该公司一年前购买了金属喷油设备,并通过网络延揽此项业务,持续已经一年有余,累计营业额200多万元。工商行政管理局认为公司从事的喷油业务不属于公司经营范围项目,违反国家法律规定,遂对其作出罚款1万元的行政处罚决定。

【法律风险】

1、经营范围属于公司注册登记事项之一,公司经营范围发生变更未依法变更登记,或实际从事的经营活动不属于登记范围,根据《公司登记管理条例》第68条的规定,公司登记机关可以责令限期登记;逾期不登记的,处以1万元以上10万元以下的罚款。如果经营活动属于法律、行政法规或国务院的决定规定必须审批的许可项目,企业未经登记从事相关经营活动,情节严重的,可以吊销营业执照。

2、《企业法人登记管理条例》第29条及其实施细则第60条规定,企业超出核准登记的经营范围或者经营方式从事经营活动的,视其情节轻重,予以警告,没收非法所得,处以非法所得额3倍以下的罚款,但最高不超过3万元,没有非法所得的,处以1万元以下的罚款。同时违反国家其他有关规定,从事非法经营的,责令停业整顿,没收非法所得,处以非法所得额3倍以下的罚款,但最高不超过3万元,没有非法所得的,处以1万元以下的罚款;情节严重的,吊销营业执照。

3、根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第10条,企业从事的经营活动超越经营范围且违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的,行为无效。

4、《民法通则》第49条及最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第61条,企业超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的,对法定代表人给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

【防范建议】

1、设立公司前应了解拟成立的公司经营范围属于许可经营项目还是一般经营项目,如果是许可经营项目应考虑国家的行业准入限制、许可审批条件和程序,如果属于一般经营项目应及时办理工商注册登记。

2、公司登记经营范围应尽可能涵盖公司全部经营项目,包括公司未来发展可能扩展的经营项目。

3、公司经营过程中,如应公司规模扩展,业务发展需要,有必要扩大公司业务范围从事其他经营项目,应及时修改公司章程并办理工商变更登记。

 

(三)企业终止未清算的法律风险

 

公司在申请主体资格注销之前,股东应根据法律规定对公司进行清算,在偿还公司债务后方可分配清算剩余财产,如果清算财产不足以偿付企业债务的,应当向法院申请公司破产程序。如果股东未对公司进行清算及分配公司财产并注销公司登记,股东应对公司持续期间债务承担偿还责任,其不得以该债务系公司债务,公司和股东主体资格相互独立为由予以抗辩。

 

【典型案例】A酒店系陈某、杨某、王某三个自然人股东注册成立。2007年,A酒店向沈某借款15万元,后因A酒店未及时返还本息,2012年沈某将A酒店诉至法院。经查实,2010A酒店已经申请注销登记,但注销前三个自然人股东未对A酒店进行清算。A酒店未经清算即予以注销,损害了公司债权人沈某利益,这时A酒店作为法律主体地位已经不复存在,但是其股东未合法履行清算程序,理应承担赔偿责任。法院最后判决由三个自然人股东负责偿付沈某的借款及利息。

【法律风险】

1、据《公司法》第183条的规定,公司解散事由发生后未在法定期限内成立清算组的,债权人有权申请法院成立清算组,从而导致公司的负责清算人员丧失对清算活动的控制权;如果公司未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的,根据最高人民法院《关于适用〈公司法〉若干问题的规定(二)》的规定,公司的负责清算人员将在损失范围内对债权人承担赔偿责任。

2、根据最高人民法院《关于适用〈公司法〉若干问题的规定(二)》的规定,未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人有权要求公司的负责清算人员承担赔偿责任。

3、根据最高人民法院《关于适用〈公司法〉若干问题的规定(二)》的规定,公司的负责清算人员怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人有权要求其对公司债务承担连带责任。

【防范建议】

公司出现解散事由需要清算时,应征询法务部或外部律师的专业意见,根据法律规定成立清算组实施清算活动。清算完成后,应注意保留成立清算组并进行清算活动以及清算公告的证据资料。

 

二、外资企业合同管理法律风险分析及防控

 

企业经营管理涉及许多方面,但主要是围绕产、供、销三个环节,而这三个环节都是由合同来连接的。在这些环节中会签定大量的合同,也往往容易发生纠纷,所以企业必须对合同的法律风险给予足够的重视。合同管理混乱,势必直接影响企业的经济效益。可以说,没有规范有序的合同行为,企业就没有效益可言。特别是随着社会主义市场经济体制和社会主义法制的日益改善,加强合同管理防范法律风险已经成为企业各级经营管理者的共识。

 

(一)合同条文措辞的法律风险

 

合同是确定双方权利义务的最根本的依据,因此企业在签订合同时,必须认真斟酌每一条款,将可能发生争议的地方详细说明。但实践表明,企业往往容易忽视合同内容的规范翔实,有时代表单位签订合同的人可能本身并不十分了解合同中标的物的性能、用途等相关指标,也未经过技术人员或有关领导的审查,便轻易作出决定,而当合同履行发生争议时,从粗线条的合同条款中却无法找出对自己有利的依据,导致自身处于不利的地位。

 

【典型案例】甲公司向乙公司提供货品,经双方结算乙公司尚欠货款17.4万元。经多次催讨,乙公司支付了部分货款,甲公司出具一张凭据,记载乙公司还欠款人民币3.4万元。此后因乙公司迟迟不归还余款,甲公司起诉至法院,要求乙公司归还欠款人民币14万元。但是,庭审中双方对上述凭据产生分歧:甲公司认为其出具的是一张收据,真实意思是甲公司收到乙公司归还的欠款3.4万元,尚有14万元未支付;乙公司认为甲公司出具的是一份证明文件,确认乙公司尚有欠款人民币3.4万元未归还。产生分歧的原因是字是个多音多义词,念“huan”音表示归还的意思,念“hai”音则表示仍旧的意思。本案中正是双方对法律文件的词语使用不够严谨,才导致意思解释的严重分歧,可能对某方权益造成不利影响。

【法律风险与防范建议】

合同语言不同于日常生活语言,需要以最简练的语言表达双方最准确的意思,所使用文字应当明确具体,不得使用可能出现歧义的文字或者会产生模棱两可的解释的文字。

1.特定术语需要定义

如果合同文本需使用某些特定术语或词句,而该术语在合同所应具有的含义不同于日常生活中所包含的意义,则应在合同中对该术语进行定义。如合同要求一方其股东不得失去对该方的控制权的约定,控制在法律上包括持有股权50%以上的控制和实际控制两种情况,如果没有定义,双方可能互相主张对自己有利的解释。

2.避免使用模糊词语

有些词语本身并没有具体的含义,站在不同的立场可能会有不同的解释,这种词句出现在合同中往往会导致双方从各自的角度出发作出不同的理解而产生争议,如果合同中出现这样的词语应予以删除或使用更精确的词语来代替。如合同中约定甲方应以最新的材料使用最好的工艺生产产品,其中最新最好都是模糊词语,现实中没有具体的参照标准,这样就很容易给对方违约制造合理的借口。

3.条款表述应具有周延性

即对某一事项进行规定时应尽量考虑所有的情况,不要留有缺口。如合同约定双方终止的合同处理,任何一方终止合同按是否合理包括有正当理由的终止和无故终止两种情况,在有正当理由终止的情形下又有因乙方原因终止和乙方以外的原因终止的情况,如果合同约定甲方仅对其无故终止合同承担责任,则在其有正当理由终止合同的所有法律后果都由乙方承担,包括因不可抗力终止合同的情形,显然对乙方不利。

4.期限的表述应明确规定始期和终期

期限的表述应明确规定始期和终期,否则很难计算期限开始的时间或截止时间。如合同中约定甲方应在30天内支付价款,这个期限只有终期没有始期,30天到底从哪天起算不明确,实际上等于没有约定。

5.列举不一定要穷尽

对合同中的某些事项,如果单纯是概括性的规定可能理解起来会有一定的困难,如果通过列举的方式就会一目了然。但是,在列举的时候应注意,由于对未来发生的事情的不可预测性,往往不能将所有需要考虑到事项都列举穷尽,因此在列举时应加上包括但不限于的表述,否则仅仅将对方的责任限定在列举的部分,超出列举的部分对方就无需承担任何责任,己方需承担该部分的所有风险。

 

 (二)合同违约的法律风险

 

在合同履行时,最无法避免的情况就是对方违约,企业几乎没有任何途径避免对方行为不当。当出现对方违约的情况时,企业能够做的就是及时采取恰当的补救措施避免因此产生的损害进一步扩大,同时积极行使法定或约定的权利,固定相关证据,以便将来追究对方相应的责任。若因没有规范行使权利导致权利消灭,或者没有取得有利证据,或者因自己不慎导致承认对方的行为,都将给企业带来难以弥补的法律风险。

 

【典型案例】20086月,中国某甲公司向国外某乙公司出售钢材,约定:最迟装船时间为201695日,买方以信用证方式付款,价格条款是CFR。但在货物装船前乙方一直以财务状况恶化为由一再要求降低价格、延期装运货物,亦没有依照合同约定按期开立信用证,基于上述情形,甲公司有理由相信乙公司将不会履行合同义务,虽然合同价格条款是CFR,但如果甲公司将货物运送到目的港,乙公司很有可能不会提货或履行货款支付义务,因此甲公司完全有理由相信乙方已经构成默示预期违约。因此乙公司以自己的行为表明其将不会履行合同义务,甲公司完全有理由解除合同并要求乙公司承担损害赔偿违约责任。

【法律风险与防范建议】

企业签订合同后,在正常情况下出现违约,一般都是基于如下原因:寻求更好的商业机会;经营发生困难丧失履约能力;因第三方的违约所致。因此,在企业已经违约的情况下,主要法律风险和救济措施包括:

1.有效违约与合同解除

合同签订以后,如果客观经济情况发生变化,违约所能带来的收益高于履约利益,可以考虑主动违约。但这仅是从经济利益上进行的考虑,忽视了己方的商誉、合作关系的维持以及将来的商业机会等非经济的因素。因此,如果企业希望有效违约,应主动和对方进行沟通,争取双方协商解除合同,以为将来的业务开展留下后路。

但是,在协商解除合同时,应防范采用书面形式协商解除可能导致的风险。因为一旦协商不成,则对方将利用己方发送给对方的函件作为证明企业违约的证据。这种行为直接造成企业的法律风险。因此在协商解除合同时,应尽量采用面谈或电话沟通的方式,避免留下书面的证据。在取得对方同意之后再拟定解除协议,然后尽量安排对方首先在解除协议上签字。

拟定解除协议,应对解除前已经履行的合同义务作出安排,解决尚未清偿的债务,安排工作的交接。因为是己方提出解约,应在合同条款中规定双方互相免除解除前任何一方可能因为违约对另一方的任何责任或债务。

合同解除并不像有些企业经营者想象的那样,合同已经解除就万事大吉了。通常合同解除后还有很多善后事项需要约定明确,在协议解除时,由于解除的情况千差万别,所以就更需要特别注意。完全未履行的合同较为简单,若已经作出了履行准备活动或者合同已经部分履行时,双方关于合同之前履行情况的处置就必须与解除合同一并解决。若解除条件或解除权为事先约定,则此时应当积极对后续事项进行协商,达成解决方案。如果是事后协商解除合同,必须将有关条件谈妥后才签署解除合同协议,此时合同一定不能有待定条款出现。否则产生的各种不规范都属于企业法律风险。实践中,合同解除后因一些后续事项约定不明产生的纠纷占有一定比例,该法律风险并非个别现象。

2.善于利用解除条件

合同解除一般分法定解除、约定解除和协商解除三种。法定解除一般系指己方严重违反合同的约定致使对方不能实现合同目的或拒绝履行合同主要义务的情形,如果因为己方严重违约导致合同解除,对方通常会追究己方的违约责任。因此在合同履行过程中应尽量避免出现法定解除合同的情形。

一些履行期限较长的合同或连续性的合同,在合同履行过程中客观的经济情况发生根本性的变化,如果继续履行合同,将极大损害一方或双方利益,或者合同事实上变得不可履行。但是,根据我国合同法当事人并没有在这种情况下法定解除合同的理由,如果双方利益都受到不利影响还可以通过双方协商一致解除合同,但在事件的变化只对一方有不利影响的情况下,一方希望通过不履行合同义务摆脱困境就有可能会承担违约责任。因此,当事人应在合同文本中约定合同订立的基础条件,当这些条件发生变化时,受影响的一方可以据此解除合同而无须承担违约责任。这种在约定的条件下解除合同就叫约定解除。如果合同约定合同基础变更解除的情形,在己方出现违约时,应首先审查是否有上述基础条件发生变更的事件发生,如果有,就可以利用该条件解除合同而不承担违约责任。

但是,即使在己方没有出现违约的情形下,也应当注意利用解除条件维护自己的合同利益。如上所述,没有提供担保的合同系以债务人的一般财产为偿还债务的担保,如果对方发生信用危机,己方继续履行合同可能会给自己带来更大的损失,但是,若合同没有规定可以解除合同,己方拒绝履行合同又有可能导致违约。因此在拟定合同文本的时候应规定如果对方发生信用危机,如被宣告破产、指定财产管理人、为一般债务人的利益达成协议、被行政处罚、被吊销营业执照或其他经营许可证书等情形时,合同可以解除。

约定解除事件发生时,解除合同是单方的权利,只要解除权人发出通知即可解除合同,但通知应以书面形式发出。若解除权人通过口头通知解除合同,在解除合同对对方不利的情况下,对方可能不予理会而要求继续履行合同。由于己方不能提供证据证明合同已经解除,则最终有可能被要求承担违约赔偿责任。因此,为避免法律风险,应当采用书面形式发出通知并尽量要求对方予以签收。

3.第三人违约的法律风险

在履行义务涉及第三方的合同中,如果第三方违约,导致己方不能向合同相对方履行合同义务,但是第三方无须向对方承担违约责任,违约责任只能由己方承担,如果企业与第三方之间合同约定的违约责任小于企业与对方订立的合同,则一旦因第三方行为导致企业违约行为,企业将承担两份合同之间需要承担责任的差额。这种涉及第三方的违约责任约定不对称的法律风险,在法律风险评估活动中,通过对相关的两份合同对比,才能够发现。因此在签订涉及第三方履行的合同时,应对两份合同进行比较,无论如何都应将自己的违约责任限定在第三方违约时对己方承担的违约责任的限额之范围内。

 

三、外资企业劳动用工法律风险分析及防控

 

《劳动合同法》实施后,一方面劳动者的维权意识明显增强,维权成本大大降低,劳动者敢于甚至乐于运用法律武器去维权;另一方面,很多企业不重视、不研究劳动法律、政策,欠缺证据意识,导致企业有理的案子也败诉,更有甚者有些企业老板因不懂或忽视法律而身陷囹圄。

 

(一)招聘外籍员工的法律风险

 

相对于聘用国内员工,聘用外国人的程序则要复杂得多。首先,聘请的外国人从事的岗位应是有特殊需要,国内暂缺适当人选,且不违反国家有关规定的岗位。其次,单位必须为被聘用外国人申请就业许可证,然后在所聘用的外国人入境后15日内,为其办理就业证。最后,取得就业证的外国人还应在入境后30日内到公安机关申请办理居留证。此外,聘用外国人,还有法律适用的问题。根据国际私法的基本原则,用人单位聘用外国人,双方之间的劳动关系适用中国的劳动合同法,但是由于劳动关系的特殊性,并不是所有的中国法律能够对其适用,双方的劳动权利和义务需在劳动合同中明确约定。因此,用人单位招聘外籍员工,应重视劳动合同的签署,详细约定双方权利义务条款。

 

【典型案例】A公司系一家提供多语种口语培训且具有聘请外国专家资格的教学单位,经常有很多外国人到公司联系担任口语教师。以前A公司一直通过正规途径招聘外籍教师,后来A公司为了降低用人成本,未通过正规途径聘用了一批不具备教学资质的外籍教师,也没有按规定为其办理就业许可证和就业证。最终,劳动保障行政机关发现A公司有非法聘用外国人的行为,对其进行查处:要求其解聘全部未办理就业许可证和就业证的外国人,并且处以4万元的罚款。

【法律风险】

1、聘用外国员工,国家对该员工自身的资质条件有严格的规定,并且要求用工双方履行一定的行政许可程序,取得就业许可证及就业证,并且就业许可证的有效期以劳动合同的期限为准,因此,未办理相关手续,非法雇用外国人,将会受到行政处罚,如果该外国员工符合遣返条件的,用工单位还将承担遣返的费用。

2、由于作为劳动者的外国人本身的特殊性,很多国内有关劳动关系的法律法规并不一定对其适用,如果双方的权利义务关系未能在劳动合同中详细约定,容易产生争议,增加用工风险。

【防范建议】

1、在决定聘用外国人之前,审查该外国人是否符合就业条件,对有特别资格要求的外国人审查其是否具备相应的资质证书,同时还要审查拟招聘的岗位设定是否符合国家规定。

2、严格根据国家规定的程序办理就业许可证和就业证。

3、及时办理就业证年检手续,配合劳动行政部门接受对外国人就业情况进行检查。

4、重视劳动合同,在劳动合同中详细约定双方的权利义务以及争议解决方式。

5、可以通过国外母公司派遣方式安排境内就业,或者聘用可以免办就业许可证和就业证的员工。

 

(二)员工假期管理的法律风险

 

休息休假是劳动者的一项权利,劳动者的假期包括双休日、法定节假日、年休假、事假、病假、婚假、丧假、产假、陪产假等,用人单位必须予以保障,员工请假,必须根据法律规定依法支付假期工资。当然,为了防止员工集体请假给企业正常生产经营带来影响,公司应制定并完善请假制度对员工请假进行必要的管理,包括规定假期计算、请假申请、审批程序及假期期间的工作安排进行约定,避免因员工请假打乱公司正常的生产活动。

 

【典型案例】A公司系一家大型高科技技术设备生产装备公司,新引进一套世界先进的设备生产线,张某、王某和马某三人为该生产线的关键技术人员。某天A公司接到欧洲一家公司订单,A公司应在3个月内完成订单。A公司接到订单后不久,王某、马某和张某分别请事假、探亲假近一个月。由于三人均请假,该条生产线在其休假期间未能调试生产,虽然A公司多次通知要求三人提前结束假期回公司上班,但三人均称在休假期间未接到任何通知。最后A公司未能按期交货,向国外客户共支付违约金33.6万美元。A公司遂向法院起诉三人,要求其承担公司的违约损失。法院在审理中查明三人请假均符合公司规定的请假审批程序,因此驳回了公司的请求。

【法律风险】

1、在法定节假日和法定年休假日,如果公司安排员工工作,需要按照职工正常工作时间日工资标准的300%支付加班费。

2、除非员工有重大违法违纪行为,公司不得在员工请病假医疗期内和女职工的产假期和哺乳期内解除员工劳动合同,否则员工可以选择恢复劳动关系或支付劳动关系解除经济补偿金二倍的赔偿金。

3、如果公司请假审批管理制度不健全,员工的请假休假安排和公司的生产安排不能很好协调,会导致部分员工请假离开岗位影响公司的生产经营活动,如果因此逾期交货还将要对客户承担违约责任。

【防范建议】

1、完善公司内部请假制度,规定各项假期的假期计算、审批程序、假期安排以及未经请假离开岗位或假期届满后未及时回公司上班的处罚措施。

2、请假审批权应集中,合理安排员工的请假时间,对于年休假,可以根据公司的生产安排分批休假或集中休假,对于其他假期则尽量避免数名员工集中请假。

3、员工请假应严格审核请假申请及证明资料,防止有些职工提供虚假的证明资料请病假或其他假期。

4、保证职工的休息休假权利,如确认生产需要不能安排休假的,应依法支付应休未休假期间的工资。

 

知识点小串联

 

【员工可以享受病假待遇及假期工资支付标准】

 

根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》,企业职工因患病或非因工负伤停止工作治疗的医疗期间根据职工工作的年限计算,计算标准为实际工作年限10年以下的,在本单位工作年限5年以下的为3个月;5年以上的为6个月。实际工作年限10年以上的,在本单位工作年限5年以下的为6个月;5年以上10年以下的为9个月;10年以上15年以下的为12个月;15年以上20年以下的为18个月;20年以上的为24个月。具体表格如下:

实际工作年限

十年以下

十年以上

本单位工作年限

5年以下

5年以上

5年以下

5-10

10-15

15-20

20年以上

医疗期月数

3

6

6

9

12

18

24

 

计算方法为医疗期3个月的按6个月内累计病休时间计算;6个月的按12个月内累计病休时间计算;9个月的按15个月内累计病休时间计算;12个月的按18个月内累计病休时间计算;18个月的按24个月内累计病休时间计算;24个月的按30个月内累计病休时间计算。而根据劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》第76条的规定,对于某些患特殊疾病(如癌症、精神病、瘫痪等)的职工,在24个月内尚不能痊愈的,经企业和当地劳动部门批准,可以适当延长医疗期。

 

劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发〔1995309号)进一步规定,病假工资或疾病救济费按有关规定支付,但不能低于当地最低工资标准的80%。根据该规定,医疗期间的工资包括病假工资和疾病救济金。根据劳动部发布的《劳动保险条例实施细则修正草案》规定,职工疾病或非因工负伤停止工作连续医疗期间在6个月以内的,企业应该向其支付病假工资;医疗期限超过6个月时,病假工资停发,改由企业按月付给疾病或非因工负伤救济费。病假工资和疾病救济金的具体支付标准为:

1.病假工资

职工患病休假在6个月内:(1)连续工龄<2年者,病假日工资按职工日平均工资的60%计发;(2)连续工龄≥2年且<4年者,病假日工资按职工日平均工资的70%计发;(3)连续工龄≥4年且<6年者,病假日工资按职工日平均工资的80%计发;(4)连续工龄≥6年且<8年者,病假日工资按职工日平均工资的90%计发;(5)连续工龄≥8年者,病假日工资按职工日平均工资的100%计发。具体表格如下

职工患病休假在6个月内

连续工龄

2

2年且<4

4年且<6

6年且<8

8

工资标准

职工日平均工资

60%

70%

80%

90%

100%

 

2.疾病救济费

职工患病休假在6个月以上的,病伤假期工资停发,改由劳动保险基金项下,按月付给疾病或非因工负伤救济费:(1)连续工龄<1年者,病假期间工资按职工月工资收入的40%计发;(2)连续工龄≥1年且<3年者,病假期间工资按职工月工资收入的50%计发;(3)连续工龄≥3年者,病假期间工资按职工月工资收入的60%计发。如领取疾病救济费低于本企业职工月平均工资40%者,应按40%的标准计发,但不能高于其本人工资。

职工患病休假在6个月以上

连续工龄

1

1年且<3

3

工资标准

职工月工资收入

40%

50%

60%

如领取疾病救济费低于本企业职工月平均工资40%者,应按40%的标准计发,但不能高于其本人工资。

 

《江苏省工资支付条例》亦规定了企业向劳动者支付病假工资或者疾病救济费的义务:第二十七条规定,劳动者患病或者非因工负伤停止劳动,且在国家规定医疗期内的,用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定,向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的,从其规定。第三十二条规定,用人单位依照本条例第二十七条、第三十一条的规定,按照当地最低工资标准的百分之八十支付给劳动者病假工资、疾病救济费和生活费的,必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费和住房公积金。

 

(三)劳动关系解除程序的法律风险

 

为了防止用人单位滥用解除权损害劳动者的利益,法律规定用人单位单方面解除劳动合同需符合如下法定的程序:首先,须承担举证责任,劳动者过错解除必须证明劳动者存在过错行为,无过失解除须证明劳动者不能胜任工作或劳动合同订立时所依据的客观情况重大变化,经济性裁员须证明企业经营发生严重困难;其次,须提前发出解除通知,若是无过失性解除,用人单位须提前三十日书面通知或额外支付代通金;第三,须事先将解除理由通知工会。用人单位单方解除劳动合同的行为若不符合上述程序,属于违法解除,需承担相应的法律后果。此外,无论是双方协商一致还是任何一方单方面解除劳动合同还是劳动合同终止,用人单位均有义务在解除后出具证明并办理档案和社会保险关系转移手续,否则造成劳动者损害的须承担损害赔偿责任。

 

【典型案例】A公司诉称,被告戚某系其单位的职工,因其在未经A公司同意的情况下,提前解除合同,违反了劳动合同规定,且未至公司办理移交手续,因此不同意将退工单及劳动手册返还戚某。法院审理后查明,戚某已经和A公司办理了工作交接手续,且A公司已经为其在网上登记了退工信息,双方劳动合同已经解除,但A公司却扣压了戚某的劳动手册及退工单.法院审理认为:根据法律规定,A公司应在劳动合同终止后的15日内为被告办妥退工手续,A公司未在法定期限内将劳动手册及退工单交给被告,由此造成被告的损失,应由A公司承担赔偿责任。

【法律风险】

1、用人单位因劳动者过失解除劳动合同,若未能提供证据证明劳动者在用工期间的过错行为,解除行为违法,应承担违法解除的法律责任。

2、用人单位非过失性解除劳动合同的,若未能证明劳动者存在不胜任工作或劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化的情形,或者未能履行事先通知的程序,解除行为违法,用人单位应承担相应的法律责任。

3、用人单位解除劳动合同,未将解除理由事先通知工会,或有违反法律、行政法规规定或劳动合同约定的情形,在工会提出纠正要求后未将处理结果通知工会的,属于违法解除,应承担违法解除的法律后果。

4、劳动合同解除或终止后,用人单位未依法向劳动者支付经济补偿金,且经劳动行政部门责令先期支付后仍逾期未支付的,应按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

5、用人单位违法解除劳动合同的,劳动者可以选择恢复劳动关系,并要求用人单位支付劳动争议仲裁或诉讼期间的劳动报酬,劳动者也可以选择要求用人单位支付相当于劳动合同解除或终止经济补偿金二倍的赔偿金。

6、用人单位未能在劳动合同解除或终止后出具退工证明并办理档案和社会保险关系转移手续,造成劳动者损害的,应承担损害赔偿的民事责任。

【防范建议】

1、企业应规范用工关系,加强劳动者的日常管理,包括员工考勤、绩效考核等事项,收集并保存劳动者在劳动过程中可能存在的过错或不胜任工作的记录、资料等证明材料,保证单方面解除劳动合同具有合法的理由。

2、用人单位单方面解除劳动合同,应事先将理由通知工会,如果工会提出意见,对于合理的意见应予采纳,确保劳动合同解除符合法律规定,并将处理结果通知工会。须注意的是,尽管用人单位须将解除理由通知工会,但企业仍有自己的用工自主权,是否解除的决定权在于用人单位。

3、用人单位如无过失性解除劳动关系或劳动合同终止,应依法计算并向劳动者支付经济补偿金。如在解除或终止时未支付或未全额支付经济补偿金的,经劳动行政部门提出后,应在规定的期间内支付,避免加付赔偿金。

4、劳动合同解除或终止后,用人单位应及时出具劳动合同解除或终止证明文件,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

 

四、外资企业财务税收法律风险分析及防控

 

企业财税风险管理需要有前瞻性的风险预防意识,过程管理需要有多维度,全方位的扫描分析和管理。唯有如此才能在业务开展中把可能存在的问题排查出来,不给企业在业务前端埋下财税之雷。财税人员对财税风险需要做的是成为预警器或体检师,而不是成为拆弹专家。

 

(一)企业融资变非法集资的法律风险

 

    企业融资按是否通过金融中介分为直接融资和间接融资两种方式,其中直接融资是指不经过金融中介机构,由资金短缺单位直接从资金供应者处取得资金;间接融资是指以金融机构为媒介进行融资活动,例如从银行获得贷款。有调查显示,由于金融机构固有风险偏好认为贷款给国企更安全等原因,我国绝大多数民营企业尤其小微企业很难获得银行贷款,其所需资金近80%通过自我积累或民间融资获得。长期以来我国对金融市场实行严格管制,存贷款业务被银行尤其是各大国有银行垄断,民间借贷融资处于夹缝中艰难求生的状态,而且与非法集资往往只有一纸之隔,一不小心就会触碰非法集资红线,危及企业生存发展。因此企业融资过程中务必要强化法律风险防控意识,而最大的也是最先要防范的就是非法集资风险,尤其是易发多发的非法吸收公众存款和集资诈骗。

  

【典型案例】A公司为了筹集运营资金扩大再生产,以年利率14%的条件向企业内部职工、其他人员和单位进行了有偿集资,其中本单位王某交纳集资款29000元,同时其还向建筑公司交纳股金10000元,A公司承诺年底可分得股息和红利。后王某在负责一项目时,因违法违规致使A公司被税务机关处以罚款和追补税款等,给A公司造成了30余万元的损失。A公司召开股东代表大会,决定将王某交的集资款、股金及利息、股息全部抵扣作为王某给A公司造成经济损失的赔偿。王某要求A公司退还集资款、股金未果后,向法院起诉。就本案而言,A公司的集资行为已经越过民间借贷的界限,很可能被认定为非法集资,其将会受到相关部门的行政处罚甚至追究刑事责任。

【法律风险】

1、民间借贷,属于一对一的双方行为,借款的金额、期限、用途、利息都是双方协商确定的,而非法集资,则属于一对多的多方行为,除金额由资金提供方确定外,其余借款条件均由借款借款企业确定,而资金提供方之所以认购集资款的目的均为谋取借款企业承诺的高额回报。企业向不特定的对象借贷资金并承诺给予一定的投资回报,已经超出一般民间借贷的范畴,如被认定为非法集资行为,借贷行为不具有法律效力,借款方和出借方都不受法律保护。

2、如果企业的集资行为被认定为非法吸收公众存款,企业将构成单位犯罪判处罚金,相关责任人员将被追究刑事责任。

【防范建议】

1、依照法定程序在企业内部集资募集运营资金。我国虽然禁止向不特定的对象筹集资金或者非法吸收公众存款,但并不禁止企业在职工内部的集资行为,因此可以根据中国人民银行的相关规定履行法定批准程序在职工内部发行企业债券形式募集资金。

2、向特定的非企业单位筹集资金,相关的借款合同条款单独协商确定,不得使用企业制定的统一格式合同文本和借据借条,约定的利率以不超过人民银行公布的同期贷款利率的四倍为限。

3、如果条件许可,应通过发行企业债券或者公司上市等公司法、证券法及其他法律法规规定的合法形式募集资金。

 

(二)收取不符合规定的增值税专用发票的法律风险

 

      增值税专用发票是我国最重要的发票形式之一,虚开增值税专用发票的行为,是全国重点打击的危害税收征管的违法犯罪行为。同时,由于法律意识的淡薄以及发票专业知识的匮乏,在日常经济业务往来中,企业可能会有意或者无意的取得虚开的增值税专用发票。对由此带来的不必要的经济损失,企业亦深感无奈。但是,如果企业能够积极主动的采取一些有效的防范措施,还是可以降低相关风险的。

 

【典型案例】甲公司从乙公司购买一套生产设备价税合计157.95万元,乙公司向其开具了两份税额总计22.95万元的增值税专用发票,甲公司当月将该专用发票提交给主管税务机关申请认证,税务局将发票信息扫入系统对比后发现该发票无法认证,遂将两份发票退还给甲公司。甲公司认为上述两份发票乙公司的名称、印章、货物数量、金额及税额等内容均与实际交易的信息相符,不存在虚开增值税抵扣税款的行为,税务机关应予以认证并抵扣税款,遂向上级税务机关提起行政复议程序。上级税务机关认为甲公司系善意取得虚开的增值税专用发票,根据国税发〔2000187号文,不以偷税论处,但是由于其取得的发票为虚开的发票,按规定不得进行认证抵扣税款。最后甲公司将上述两份发票退还给乙公司,取得乙公司重新开具真实的增值税专用发票,并在规定的时间内完成认证程序抵扣税款。

【法律风险】

1、虚开增值税发票属于违法高压线,一有逾越即构成刑事犯罪。企业在商品交易中虚构商品交易或改变货名、数量、价款和销项税额开具发票的,构成虚开增值税专用发票罪追究刑事责任。

2、根据国税发〔1997134号文及国税发〔2000182号文,若购货方从销售方取得第三方开具的专用发票、从销货地以外的地区获得专用发票或者明知对方以非法手段取得专用发票而申报抵扣税款的,构成逃避缴纳税款罪或骗取出口退税罪。

3、根据国税发〔2000187号文,购货方即使善意取得对方虚开的增值税专用发票,尽管可能不会构成逃避缴纳税款罪或骗取出口退税罪,但取得的发票不予抵扣税款或不予出口退税,已经抵扣的进项税款或者取得的出口退税,依法追缴。

【防范建议】

1、加强企业发票管理制度,将发票审核收取管理责任落实到具体责任人员。

2、加强发票管理责任人员发票知识培训并定期考核。

3、对于企业收取的发票应严格审核发票要素是否齐全、要素内容是否符合法律规定以及是否和真实的交易关系相符合,审查有无转借、代开或者虚开的问题。

4、合同文本应约定价款的支付以收取对方符合法律规定的正式发票为条件。

5、若收取不符合规定的发票或者未能收取发票的,应推迟货款支付,将不符合规定的发票退还给对方,并要求其开具发票或开具符合法律规定的发票。

6、如对从中国境外取得的发票有疑问,应要求发票开具方提供境外公证机构或注册会计师的确认证明。

 

(三)出口退税的税务法律风险

 

为保证本国出口货物在国际上的价格竞争力,对报关出口的货物,可以退还在国内生产环节和流通环节已经缴纳的增值税和消费税,或免征应缴纳的增值税和消费税,这就是国际贸易业务中的出口货物退(免)税政策。但是,能够享受退免税的货物应属于增值税、消费税征税范围的货物、已经报关离境、财务上做销售处理以及出口收汇已经核销,同时必须严格按照国家税务机关规定的期限和程序办理退(免)税申报手续。如果生产性企业不具备对外贸易经营资格,可以委托具有资格的贸易公司代理出口报关。但是,无论是自己出口货物还是委托出口货物,办理符合条件的货物退(免)税手续的,如果不符合规定的条件或未能在规定的期限内提交资料或者提交的资料不齐全,主管税务机关将不会予以核准。

 

【典型案例】 A公司为增值税一般纳税人,20085月受国外客户委托生产加工一批宝石,由于其不具备出口经营资格,遂委托YF外贸公司代为办理出口手续。A公司核算下来出口该批产品当期可以退税额为3.325万元。但是,YF公司在申请税务机关开具“代理出口货物证明”时资料准备不齐全,致使未能在报关出口之日起60日内办妥申请手续,后经税务机关核准延期30日准备,但是YF公司仍然未能将提供完整资料,最后A公司不仅不能申请退税,还必须补缴出口货物的销项税额未缴纳的差额部分。

【法律风险】

1、出口企业出口货物后(包括中标机电产品和外商投资企业购买国产设备等其他视同出口的货物)逾期申报办理出口货物退(免)税手续,税务机关将不再受理且视同内销货物要求其缴纳销项税额。

2、提供出口退税申报的有关单、证、清单、账册、电子信息等不一致、不齐全或者相互矛盾,若没有申请延期申报或延期申报未被批准或不能在批准的延长期限内补全资料的,不能申请退税,甚至还将引起税务机关的交互稽核程序。

3、委托出口货物时因操作失误向受托方开具增值税专用发票,税务机关认定为视同内销,不仅不能办理出口退税,还被要求缴纳销项税额。

4、委托代理出口,虽然签订代理出口合同,但未能从受托方取得“代理出口货物证明”,导致造成出口退税申报时间上的延误或者无法正常申请出口退税。

【防范建议】

1、出口企业申请出口退税,应严格遵守国家规定的程序,并且保证任何一道办理程序在固定的期限内完成,这些期限包括:(1)购进货物取得防伪税控系统开具的增值税专用发票后,在30天内办理认证手续;(2)在货物报关出口之日起90日内向退税部门申报办理出口货物退(免)税手续;(3)在货物报关出口之日起180天内提供出口收汇核销单(远期收汇除外)。

2、收集齐全出口退税单据、账册等资料。若因申报资料不准确或纸质凭证不齐全,因及时申请延期办理出口货物退(免)税申请,经批准在延期的三个月的期限内补全相关资料。

3、每月取得的增值税发票后,无论是否涉及退税,应及时到税务机关认证,鉴别该发票的真伪,以便办理出口退税或者用于进项抵扣。

4、对于退税率较低的商品,若主要材料是国外采购且出口销售的单价很高的情况下,比较进料加工和来料加工两种加工贸易形式而言,进料加工的进料,海关免税,货物出口按免、抵、退计算退(免)税,而来料加工实行免征免退的政策,受退税率降低的影响较小,因此尽量采用来料加工的模式。

5、委托代理出口,应与代理方签订代理协议,约定退税单证的收集、提供,便于以后顺利进行出口退税,尽可能避免被认定为视同内销缴纳销项税额。

6、聘请税务律师做出口退税业务顾问,为企业提供全程的专业税务咨询服务。

 

五、外资企业并购重组法律风险分析及防控

 

相较于新设企业来说,企业并购更容易实现抢占市场的战略。但是,企业并购受到市场、资金、财务、人员、税务以及企业文化融合等诸多因素的影响,是一项系统性工程,具有极大的风险。根据美国著名管理学者迈克尔·波特对1956年至1986年美国企业成长失败率进行了调查,结果表明:新建企业的失败率为44%,合资企业的失败率为50.3%,而并购企业的失败率最高,达53.4%74%。而我国并购的成功率也只有20%。企业并购重组,主要存在如下系统风险:

一、支付风险

企业并购通常的支付工具包括公司现金、股票、债券、银行借款等,涉及巨大的资金金额,存在很大的融资风险。如购并方选择现金支付工具,将导致公司现金流的大量减少,企业将要承受巨大的现金压力,一旦现金流出现问题,对企业将会是一种灾难性的后果。而从被并购者的角度来看,会由于无法推迟资本利得的确认和转移实现的资本增益,从而不能享受税收优惠,以及不能拥有新公司的股东权益等原因,而不欢迎现金方式,这将影响并购的成功机会,带来相关的风险。此外,因为并购企业的巨大资金需求,如果选择债务支付工具,与融资风险相关联的债务风险也威胁着收购兼并,如果收购方付出的代价过高,举债过于沉重,就会导致其收购成功后付不出本息而破产倒闭。如1988年,加拿大富豪罗伯特·坎波的坎波公司在竞购3家大型百货公司中以66亿美元成交,其收购成交的借贷中,除一家银行贷款外,还有大量年利率15%的垃圾债券。为了还债,坎波公司需要将工农业额和利润率同时提高1/3,这显然是不可能的。所以不到2年时间,坎波公司就发生了财务危机,仅利息支付一项就超过了营业利润,最终被迫宣告破产。

二、营运风险

营运风险是指并购者在并购完成后,无法使整个企业集团产生经营协同效应、财务协同效应、市场份额效应以及实现规模经济和经验共享互补等效果,甚至整个企业集团还遭受被并购进来的新公司的业绩拖累。如美国的第四大钢铁公司LTV就是在收购第六大钢铁公司共和公司后遭遇营运风险而以申请破产保护而告终的。在宣布兼并前,共和公司的股价比它的账面资产净值低1/3LTV公司认为并购后两公司的低效率工厂将被关闭,生产同类产品的工厂将被合并,销售系统合二为一,能带来规模经济,节省可观的费用,创造协同效应,于是以7亿美元收购了共和公司;但并购后新的LTV公司继续亏损,以至不得不申请破产保护。营运风险还体现在并购构造出来的新公司因规模过于庞大而产生规模不经济的问题。如1989年戈德斯密士和罗斯柴尔德组成浩莱克公司,向当时的航母式公司英美烟草(BAT)提出先收购后支解的挑战;9月,BAT公司只好宣布重组,卖掉了商业零售公司,分离了2家子公司之后独立上市,并将所得资金用于红利派发和回购股份;重组后的BAT公司只剩下烟草业和金融业,这2项业务收入占其税前利润的80%

三、信息风险

并购的前提是对目标公司有相当的了解,并购双方信息完全对称。但这只是一种理想的状态,在实际并购中,因贸然行动而失败的案例不少。如瑞菱国际在善意收购讯科国际未成功后,瑞菱国际强行收购了讯科国际。在信息决策上,瑞菱国际只看到讯科公司诱人的一面,而对讯科过度投资泰国及马耳他的生产基地,债务负担沉重,导致策略性亏损的情况所知甚少。1990年讯科公司被瑞菱国际收购后,接连大幅亏损,到1992年底已欠款2.6亿港元,年利息支出高达0.76亿港元,净资产为负540亿港元。瑞菱国际最后也受到了讯科的拖累,被迫进行债务重整,先是在1993年以每股0.1港元的价格(当时收购价为1.87港币)出售讯科34%的控股权,后又在1994年寻求改名重新申请上市,而新公司的股权有八成落入一新加坡公司的囊中。

四、反收购风险

在通常情况下,被收购的公司对收购行为都是持不欢迎和不合作态度的,他们使用的对收购方构成杀伤力的反收购措施有各种各样的“毒丸”如:帕克曼反噬食战略、金降落和锡降落伞、白色骑士等。这些反收购的行动,无疑对收购方构成了相当大的风险。

五、体制风险

体制风险主要体现在:1.企业并购人才缺乏,并购重组的规模和质量受到严重制约。2.政府以行政手段对企业并购所采取的大包大揽的并购方式,给并购企业带来一定的风险。3.被并购企业人员安置因体制政策要求而耗费资力,常给并购者背上沉重的包袱。

六、法律风险

如我国目前的收购规则,要求收购方持有一家上市公司5%的股票后必须公告并暂停买卖(针对上市公司非发起人而言),以后每递增2%就要重复该过程(将公告14次之多),持有30%股份后即被要求发出全面收购要约,这套程序造成的收购成本之高,收购风险之大,收购程序之复杂,使得收购几乎不可能,足以使收购者气馁,反收购则相应比较轻松。

 

(一)目标公司注册资本未全额缴付的法律风险

 

【典型案例】江汉注塑公司成立于2005811日,经营期限50年。公司自然人股东15人,占注册资本的90%,法人股东江汉板材公司持公司10%的股权。正源公司和江汉板材公司有意进行项目合作,共同经营江汉注塑公司,协议约定由正源公司收购江汉注塑公司部分自然人股东30%的股权,江汉板材内部受让部分自然人股东35%的股权,拟议并购完成后公司的股权结构为江汉板材45%、正源30%、自然人韦某和王某25%。初步意向达成后,正源公司根据时间安排首先对江汉注塑公司进行法律尽职调查,调查后发现江汉正源公司的注册资本1000万元,但实缴资本仅500万元。

【法律风险】目标公司股东认缴资本未完全缴足,收购方购买后需要承担原股东继续缴纳出资的义务。

【防范建议】

1、聘请专业律师事务所调查目标公司的股权状况。

2、在并购框架协议中约定出让方的陈述和保证条款以及违反保证义务的法律责任,如约定出让方股权瑕疵担保责任、违约责任或欺诈责任。

3、和出让方积极协商,寻求目标公司注册资本未完全到位的解决方案。

4、在受让方按认缴出资额受让股权的条件下,可以在支付条款中约定受让方将购买价款支付给目标公司,从而间接履行出让方即原股东对目标公司的出资义务。

 

(二)并购中制度与文化差异的法律风险

 

【典型案例】200410月,上汽以5亿美元的价格收购韩国双龙48.9%的股份,2008年增持至50.91%,达到绝对控股,至20097月,上汽持股比例已经达到51.16%,拥有管理控制权。但是,上汽收购双龙却遭遇和美国工会一样强大的韩国工会的阻挠。韩国工会提出的“兑现投资计划”、“撤回技术转让合同”,甚至“上汽应撤出双龙汽车”、“工会进入经营决策层”等要求,严重影响了上汽的这笔海外投资项目。从20097月上旬双龙汽车宣布裁员约1000人,其中生产工人782人起,双龙工会就开始以罢工相要挟要求加薪,至8月中旬已经第三次罢工,而且每次罢工非常明显地带有民族情感。如果劳资双方无法就裁员方案达成协议,双龙无法向法院和债权人提交结构调整方案的话,法院将会在9月份宣布双龙汽车破产。对此,韩国政府和双龙的债权银行都明确表示,只有在大规模裁员后,才会考虑介入;而双龙工会对这一主张则持坚决反对的态度。双方的互不相让将双龙推到了生死边缘。

海外并购在实现中国企业海外拓展中发挥着重要的作用,但是,能否处理不同国度的不同文化差异,营造适合公司发展的企业文化,并进而取得资本输入国社会的认可才是海外投资顺利进行的关键。本案的并购方上汽在收购双龙股份之时并非不知道韩国工会的强大以及工会对并购的态度,但没有充分认识到罢工是由文化差异和当地国情决定的,也是国际化进程中必须承受的,因此试图以经营业绩的回报来赢得工会的认可和支持,甚至任命跨国经营经验丰富对亚洲市场十分了解的CEO,试图化解公司和工会之间的矛盾。但是所有这些努力最后都证明没有任何作用,韩国工会的强势以及韩国民众对本国企业的民族情感,已经超越了企业经营的理性范围,甚至将双龙公司推向破产的边缘。而上汽集团这项走出去的发展战略在苦苦经营五年之后最终走向失败。

【法律风险】世界各国都在通过不同方式加强对劳动者的保护,美国和韩国显然是通过强大的工会和企业对抗维护员工利益,中国2008年开始实施的《劳动合同法》被业界视为套在企业脖子上的一把枷锁。如果劳资关系处理不好,企业将会承担大额的经济补偿,而一旦工会和企业管理层处于对抗地位甚而组织员工罢工,必将严重影响企业的生产经营,甚至将企业推向破产清算的边缘。

【防范建议】

1、并购前聘请专业律师调查目标公司国家劳动法律的规定,了解当地的劳工保护状况及其对企业经营可能产生的影响。

2、并购完成后聘请专业劳动法律师或资深HR经理处理劳工关系,向管理层提出适合当地的劳工管理方案,经董事会批准后予以实施。

3、加强与本地工会的沟通,争取工会的支持。

 

六、企业诉讼法律风险

 

企业的诉讼与经营一样有风险,诉讼风险是指当事人及其诉讼代理人在诉讼活动中可能遭遇的与争议事实无关的,可能影响案件审理和执行,致使合法权益无法实现的风险因素。在企业涉及的诉讼中,应当尽量避免因未及时防范诉讼风险而导致企业实体权益遭受损害。

 

(一)经营地址变更未及时登记的法律风险

 

法院送达诉讼文书,一般根据当事人提供的地址通过邮寄的方式送达,如果当事人是企业,能够有效送达的地址包括登记注册地和实际经营地。原告起诉,法院要求原告提供被告企业的工商注册基本信息,包括企业名称、注册地址、注册编号、注册资本、股东及股东的出资金额、出资方式和出资比例等内容。根据该份信息,法院既可以确定被告的身份,避免原告虚拟被告恶意起诉或针对错误的主体提起诉讼,也可以根据信息显示的注册地址作为诉讼文书的送达地址。但是,出于诸多因素的考虑,很多企业选择实际经营地址不是其注册地址,尽管国家工商总局一再出文要求企业必须将注册地作为其实际经营地,法院为便于解决争议,还是认可公司的实际经营地址作为有效的诉讼文书送达地址,只有在不能提供实际经营地址的情况下,法院才会选择通过注册地送达。在被告的注册地址和实际经营地址不一致且无法掌握实际经营地址的情况下,诉讼文书无法通过注册地址有效送达,法院就会采用公告送达的方式,在60日公告期满后就视为已经送达。

 

【典型案例】A公司注册地址原在某市经济开发区。201110月公司受B公司委托开发一套企业管理软件,A公司向B公司交付委托开发的软件产品,但使用不到两个月,C公司即向B公司提起著作权侵权诉讼,庭审中应B公司请求法院将A公司追加为第三人,但是法院却无法按照B公司提供的A公司工商注册地址送达有关诉讼文书,法院公告送达。最后因A公司未能出庭,无法出具软件开发的源代码,法院认定侵权行为成立,判决A公司赔偿B公司损失10万元,B公司赔偿C公司10万元,案件诉讼费由原辽公司承担。

【法律风险】

1、公司的注册地址即为公司的住所,具有公示效力,是有关法律文书有效送达的法定地址,企业如果选择实际经营地址不在其注册登记地址,或者搬迁实际经营地址后未及时完成工商变更登记,对方当事人、政府机关、法院等组织和机构向其注册地址发送的通知、文书视为有效送达,企业不得以没有实际收到该通知或文件进行抗辩。

2、在法院诉讼程序中,送达通常需要当事人本人或其法定代表人或委托代理人签收,如果企业搬迁地址后没有变更登记,法院在无法通过以前的注册地址邮寄送达的情况下,会采用公告送达的形式,而企业又不可能注意法院的公告内容,公告期满后视为已经有效送达,公司将错失参加诉讼程序主张权利的机会。

3、在被告地址搬迁后没有变更为实际经营地址的情况下,原告如果找不到被告的实际所在地,即使判决胜诉,也因无法找到被告不能执行到位,损失还是无法获得实际补偿。

4、公司开展的业务活动通常会有一个过程,期间双方需要互通有关信息,如果在项目进行过程中临时变更经营地址,没有及时告知对方或及时完成工商变更登记,对方当事人仍然可以通过原来的地址发送有关通知,公司需就自己的过错承担法律后果。

【防范建议】

1、公司选择实际经营地不在其登记注册地,一般都是出于节税的目的考虑,注册地有更优惠的税收政策和补贴政策,而为了更好地开展业务,又会选择其他的经营地址,因此,公司如果实际经营地和注册地不在同一地的时候,应在注册地安排一位文书收发人员,专门负责公司有关法律文件的接受工作,以便及时收到有关通知或信函,及时采取有关措施。

2、企业如果因为经营需要经常搬迁办公地址,应在每次搬迁后及时进行注册地址的变更登记,确保实际经营地和注册地同步一致。

3、在业务经营过程中,如果联系地址变更,应及时告知对方当事人,并且保留已经有效告知的证据,避免因为地址变更对方无法发送有关通知造成交易损失的风险。

4、如果因地址变更找不到对方当事人,在未被告知地址变更且无法通过工商注册信息查询变更后的地址的情况下,公司应及时发送债权催告通知,由于公司对变更前的邮寄地址具有合理信赖,通过变更前的地址主张权利的意思表示可以视同有效送达,从而达到中断诉讼时效的法律效果。

 

(二)国外证据未经公证认证的法律风险

 

法院审理案件是在认定事实的基础上适用法律作出裁判,因此需要尽可能还原事实真相,使得法律事实在最大限度上接近客观事实,而还原客观事实是建立在当事人提供的证据的基础上的。当事人提供的证据是否具有证明效力通常从真实性、合法性和关联性三个方面进行认定,其中真实性是基础,否则就有作伪证的嫌疑。如果提交法庭的证据来源于国内,法院可以通过询问证人、现场勘查、委托专门机关鉴定或组织诉讼当事人质证确定证据真实性及其的证明效力。但是,在国外形成的证据因为客观原因法院无法核实其真实性,需要有证据来源地权威机关即公证机构的公信证明,此外,为保证公证机构证明的公信力还需要我国驻当地使领馆进行进一步的确认。

 

【典型案例】甲公司和乙加工厂签订一份借款协议,约定由甲公司向乙加工厂提供80万元借款,其中50万元通过转账方式支付给乙加工厂,另30万元由甲公司在丙国的办事处,以现金形式支付给和乙加工厂有贸易关系的丙国丁公司,丁公司在丙国向甲公司在丙国的办事处出具了一份收到款项凭证。借款到期后乙加工厂仅偿还其在国内的借款50万元,其余款项没有偿还。甲公司向法院提起诉讼。为证明自己的主张,甲公司向法院提交丁公司在丙国向甲公司在丙国的办事处出具的收款凭条,但是该收款凭条未经丙国公证机关公证并由我国驻丙国使领馆认证,乙加工厂对甲公司出具的证据不予确认,理由是无法认定证据的真实性。甲公司未能在法院延长的30日举证期限完成对该收款凭条的公证认证证明,不能作为案件事实认定的依据,法院驳回甲公司要求乙加工厂返还30万元借款及利息的诉讼请求。

【法律风险】对于在国外形成的法律文书,没有根据我国的相关规定对该文书交由证据来源国或地区的公证机构公证证明并经我国驻该国使领馆认证,在我国不能作为证据使用,无法作为法院判案依据,文书提供方将会承担不利的法律后果。同样,若提供的证据是在香港、澳门、台湾形成的,不履行相关证明手续,法院不组织质证,对方当事人可以拒绝质证。

【防范建议】

1、对于在我国领域外形成的证据或其他法律文书,在依法提交法院之前首先经当地公证机构证明,然后经我国驻该国使领馆认证,如果该国和我国没有外交关系,则由与我国有外交关系的第三国驻该国使领馆认证,再转由我国驻该第三国使领馆认证。

2、对于在我国香港地区形成的证据或其他法律文书,经司法部委托的香港律师进行公证,再由香港注册的中国法律服务中心加章转递。

3、对于在我国澳门地区形成的证据或其他法律文书,由中国法律服务(澳门)有限公司和澳门司法事务室下属的民事登记局出具公证证明。

4、对于在我国台湾地区形成的证据或其他法律文书,经当地公证机构公证后,再将公证正本与台湾海基会寄送的副本进行对比确认,或由法院请求本地的公证员通过海基会进行查证。

 

(三)无财产可供执行的法律风险

 

法院执行程序是申请执行人借助国家的强制力对其私权进行公力救济的一种途径,但是国家并不因此成为代偿主体,执行的效果好坏,申请执行人的债权能否全部实现,完全取决于被执行人的履行能力,即是否具有可供执行的财产,如果法院依照法定程序、穷尽所有法律措施,仍然无法查实被执行人可供执行变现的财产,案件将依法中止或终结执行,申请执行人只能自己承担实体权益损失的风险。

 

【典型案例】A合作社与B公司签订了一份汽车驾驶员培训中心联建协议书,约定了双方费用承担等。后因法律手续未获有关主管部门批准,该中心停建。双方就补偿损失等问题多次协商未果,遂向法院提起民事诉讼。案件在审理中,双方自愿达成调解协议:B公司于2015131日前,给付A合作社各项损失费共计77万元。调解协议生效后,B公司未履行法律文书所确定的给付义务,A合作社遂向法院申请执行。法院立案后查明被执行人B公司注册资金登记为500万元,但实际并未到位,更因为当年三月份开始推行的公有企业产权制度改革,公司实际上已名存实亡。截至本案申请执行时,B公司已负债1000余万元,实际亏损170余万元,除银行账户内有存款1300元及部分办公用品外,已无其他可供执行的财产。

【法律风险】

如前所述,执行效果的好坏,完全取决于被执行人是否有可供执行的财产,因此:

1、被执行人下落不明或者没有可供执行的财产,企业成为一家空壳公司,虽然作为法律主体仍然存在,但实际已经不再从事经营活动,人员全部解散,财产早被转移,由于公司法人的有限责任,非法定情形无法适用“公司人格否认”制度直接要求股东承担企业债务,在这种情况下法院只能裁定中止执行,申请人的债权将无法获得满足。

2、被执行人已经进入破产清算程序的,根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二十条:“已经审结但未执行完毕的,应当中止执行”,申请人只能向受理破产案件的人民法院申报债权,然后按比例受偿,债权同样无法获得全部满足。

3、在执行实务中,即使被执行人在申请时正常营业,但其可供执行的财产系维系持续经营的必要生产资料,如果全部执行,企业会因此失去营业能力,员工失业产生社会问题。在这种情况下,法院为维持企业的生产能力,不会立即采取强制执行措施,申请人的债权不会及时得以实现。

4、申请人提供的财产线索为被执行人持有其他公司的股权,为实现执行利益需事先对股权评估拍卖,评估拍卖又需要目标公司提供相关资料,如果目标公司不予配合并提供相关财务资料,拍卖程序将很难开展下去,申请人的债权也很难实现。

【防范建议】

1、申请人申请执行前应尽可能调查被申请人的财产线索,包括被申请人拥有的不动产、机动车辆、机器设备、银行存款账户、知识产权登记信息、对第三人享有的债权情况、对外股权投资情况(包括被投资企业的注册信息、被申请人持有被投资企业的股权比例、最近一期经审计的财务报表)以及其他可供执行的权益,方便法院有针对性采取强制措施,保证执行效果。

2、调查被执行人出资到位情况,有合理怀疑被执行人出资未实际到位的,应及时追加其投资人或开办单位为被执行人,在未出资金额范围内要求投资人承担赔偿责任。


3、在实际调查被执行人财产过程中出现凭申请人自己的能力不能获取有关财产线索的情况,应委托律师向法院申请调查令,通过法院查清被执行人的财产状况。

4、在可供执行的财产不足以清偿所有债务的情况下,如果被执行人确有履行债务的诚意,且未来具有完全履行的可能性,可以在执行程序中和被申请人达成和解协议,在被执行人提供足够的担保的情况下,保证被申请人后续盈利能力,促使被申请人在将来完全履行债务。

5、被申请人被申请破产的,应及时登记债权,保证能够在破产清算后剩余财产范围内部分受偿。

6、法院因被申请人无可供执行财产中止执行后,申请执行人(或债权人)应随时追踪被申请执行人在今后的任何时期是否具有可供执行的财产线索,一经发现应及时申请法院恢复执行。

 

 

 

 

 

 

 

外资企业法律服务范围及方式

(一)外资企业组织运营法律服务

企业治理结构是现代企业制度的核心内容,它的合理与否是影响企业绩效的重要因素之一。良好的企业治理可以促进企业的股权结构合理化,加强企业的内部控制,降低企业的代理成本,增强企业的核心竞争力,提高企业的经营业绩,实现企业的可持续发展。基于此,我们可以为外资企业提供以下方面法律服务:

1.外资企业形式选择建议法律服务

2.设立登记相关法律文件书写法律服务

3.外资企业章程拟定或审查法律服务

4.外资企业设立程序答疑法律服务

5.股权激励机制设立及完善法律服务

6.股东(大)会、董事会、监事会决议效力性相关法律服务

7.外资企业集团治理与母子公司治理法律服务

8.协助办理外资企业解散清算相关手续法律服务

(二)外资企业合同管理法律服务

合同是企业对外沟通的桥梁,是企业发展的命脉。现代企业中半数以上的业务都要涉及到各种各样的合同,而其中大多数的法律纠纷都直接或间接地与合同管理中的某个环节有关。企业合同管理,不仅是一个经营管理问题,更是一个重大的法律问题。基于此,我们可以为外资企业提供以下方面法律服务:

1.合同签订前主体资格审查法律服务

2.合同拟定、审查或完善法律服务

3.合同履行情况监督法律服务

4.合同担保提供及审查法律服务

5.合同变更或转让法律服务

6.合同解除法律服务

(三)外资企业劳动用工法律服务

劳资纠纷也称为劳动争议,是指员工(劳动者)与投资者(用人单位)之间由于种种利益冲突而发生的纠纷,如劳动者与用人单位因工资、工时、劳动条件、解雇等原因所产生的纠纷。现阶段,外资企业中此种纠纷亦十分常见,基于此,我们可以为外资企业提供以下法律服务:

1.招聘录用文件拟定法律服务

2.员工手册及规章制度修订法律服务

3.劳动合同审查与拟定法律服务

4.劳动法律法规咨询法律服务

5.合法规范解除劳动关系建议法律服务

6.裁员方案设计法律服务

7.涉仲、涉诉案件代理法律服务

(四)外资企业财务税收法律服务

企业税务管理作为企业管理的重要组成部分,在规范企业行为、降低企业税收成本、提高企业经营效益、规避税务服务、提高企业税务管理水平和效率方面有积极的作用。随着世界经济一体化进程的加快,企业间竞争日趋激烈,加强企业税务管理显得尤为重要。基于此,我们可以为外资企业提供以下方面法律服务:

1.日常税务法律问题咨询法律服务

2.最新税法法规解读法律服务

3.提供税务决策建议法律服务

4.就外资企业合并、分立、股权收购等提供税收策划及决策建议法律服务

5.合同涉税审查法律服务

6.对外资企业人员进行税法业务培训法律服务

7.公司上市税法辅导及筹划法律服务

(五)外资企业并购重组法律服务

并购重组是两个以上公司合并、组建新公司或相互参股。它往往同广义的兼并收购是同一意义,它泛指在市场机制作用下,企业为了获得其他企业的控制权而进行的产权交易活动。企业并购重组是搞活企业、盘活企业资产的重要途径。在外资企业并购重组的过程中,所涉及法律问题纷繁而复杂,故我们提供以下法律服务:

1.并购前期调查和咨询法律服务

2.协助并购双方签署保密协议法律服务

3.协助并购公司参与并购谈判法律服务

4.协助签订并购合同法律服务

5.出具并购重组相关的法律意见书法律服务

6.指导履行有关报批手续法律服务

7.办理各项变更登记、重新登记、注销登记等手续法律服务

8.处理原目标公司签订的重大合同、诉讼仲裁等法律服务

9.代为清理障碍、协助新公司正常运行等法律服务。

(六)外资企业诉讼法律服务

随着社会主义市场经济的发展和完善,企业与外界的经济联系与法律联系愈加广泛和密切,出现法律纠纷不可避免。外资企业作为社会主义市场经济中的一部分同样如此,外资企业可能作为原告、被告或第三人涉及诉讼,但是涉及诉讼后最不应做的就是逃避,而应在诉讼之中积极行使自身权利,实现自身利益最大化,故我们提供的法律服务如下:

1、代理外资企业进行民事、经济纠纷调解法律服务。

2、代理外资企业进行民事、刑事、经济和行政案件诉讼法律服务。

3、代理外资企业进行经济、劳动和涉外案件仲裁法律服务。

服务方式

1、企业可与律师联系,咨询法律方面的问题。

2、律师可通过电话、传真、面谈等方式开展工作。

3、根据企业的特别要求,双方可协商确定。


 

 

 

 

 

淮安市人民政府文件

淮政发〔201719

市政府关

进一步扩大利用外资若干措施的通知

 

各县区人民政府,市各委办局,市各直属单位:

为深入贯彻《国务院关于扩大对外开放积极利用外资若干措施的通知》(国发〔20175号)精神,认真落实省委省政府两聚一高战略部署,扎实推进两大目标,更大力度扩大对外开放,更高层次提升利用外资水平,努力打造更加开放公平的营商环境,结合淮安实际,现提出以下政策措施。

一、凡是国发〔20175号文件明确最新放宽并鼓励外商投资的制造业、服务业、采矿业等领域,淮安全面执行。制造业重点鼓励发展盐化新材料、特钢及装备制造、电子信息、食品和新能源汽车及零部件、生物技术及新医药产业,服务业重点鼓励发展物流、金融、旅游、商贸和电子商务、健康养生、文化创意产业,农业重点鼓励发展优质稻米、高效园艺、规模畜禽、特色水产和休闲观光农业产业。

二、凡是国务院和省政府明确内外资同等适用的优惠政策,淮安全面落实。凡过去作出承诺、不违反法律法规的一律兑现。对外商投资企业科研创新、转型升级、技术改造、人才引进、知识产权保护、标准化建设、政府采购、业务牌照和资质申请等,确保同等享受、优先办理。

三、在市权范围内实行优惠政策,降低外商投资和运营成本。对总投资1000万美元以上外商投资工业项目建设规费实行零收费。对总投资1000万美元以上先进制造业和生产性服务业项目,按注册外资实际到账金额给予适当比例扶持,具体由县区政府(管委会)研究确定。切实贯彻落实省、市政府降低实体经济企业成本的政策措施,进一步降低外商投资企业运营成本。

四、强化用地保障,允许代建厂房。对集约用地的鼓励类外商投资工业项目优先供应土地,土地出让底价按土地等别相对应全国工业用地出让最低价标准的70%执行。对允许类外商投资工业项目由项目所在地确保土地指标。允许工业项目用地先租后让弹性出让。允许项目所在地县区和开发园区为企业代为建设厂房及配套基础设施,一定期限内免费供企业使用,支持企业按照建设成本购买。

五、加强金融支持,拓宽融资渠道。支持外商投资企业依法依规在主板、中小企业板、创业板和境外上市,在新三板挂牌,同等享受市政府鼓励企业上市、鼓励企业在新三板和区域性股权交易市场挂牌的扶持政策。支持发行企业债券、公司债券、可转换债券、运用非金融企业债务融资工具、境外融资、对外发债和跨国公司外汇资金集中运营,保障企业境内外融资需求。支持外商投资的工业企业优先享受低息统贷平台贷款和应急过桥资金。

六、设立引导基金,扶持外商投资。市级和各县区、开发园区设立一定规模的产业发展基金或引导资金,以股权、合作权益出资等方式支持科技含量高、投资规模大、市场前景广项目的引进和培育。对产业集聚发展具有重大作用和突出贡献的外商投资项目,在全市产业引导资金中给予适当扶持。在全市商务发展专项资金中,设立外资质态提升引导资金,对全市范围内外商投资先进制造业项目、生产性服务业项目、现有外商投资企业转型升级项目以及外商投资企业在市场开拓、项目洽谈、产品认证、进口贴息等方面给予支持。

七、鼓励开放创新,提升科技水平。鼓励外商投资企业引进高端技术人才、高级管理人员,对年缴纳个人所得税总额3万元以上的给予适当比例奖补。支持外商投资企业建设工程技术研究中心、企业重点实验室、院士工作站和博士后科研工作站(创新基地),同等享受研发费用加计扣除、高新技术企业和企业研发机构优惠政策。鼓励外商投资企业申报国家高新技术企业和高新技术产品,并按规定对企业所得税和研发费用给予优惠。对外资科研、科技服务等机构,给予科技创新项目优先立项、配套专项资金支持。对外商投资企业符合条件的技改项目给予资金扶持。加大力度吸引跨国公司在淮设立地区总部和功能性机构,帮助争取省级扶持资金。鼓励外资参与国有企业混合所有制改革,通过合资、参股、并购等方式参与企业改造和兼并重组。支持外资依法依规以特许经营方式参与基础设施和公用事业项目建设运营。严格按法律规定保护外商投资企业知识产权,切实保护外商投资者的合法权益。

八、强化淮台合作,巩固台资高地。放大国家级台资转移集聚服务示范区品牌效应和省级专项政策红利,推进台资转移集聚服务示范区核心区建设,加大投入力度,完善功能配套,提高承载能力,重点引进台资电子信息、新能源汽车等相关企业入驻。在县区省级开发区内设立台资转移集聚服务示范区拓展区,围绕特色产业加快台资项目集聚。深化淮台园区共建,支持各省级以上开发园区规划建设台资产业(科技)园区,与台湾产业园、科技园等平台开展长效合作。鼓励台商投资企业引进国内外优秀人才,对符合条件的台湾优秀人才同等适用高层次人才引进扶持政策,对高端人才团队层次高、创业规模大、带动能力强、发展前景广的项目,给予创业资金扶持。更加务实办好台商论坛、台湾·淮安周系列品牌活动,深化交流合作。

九、深化101%服务,优化营商环境。推进简政放权和行政审批制度改革,实施评审、踏勘、图审、验收四联合并联审批,促进外商投资便利化。对每个总投资1000万美元以上外商投资项目建立一名领导、一个责任单位、一名责任人、一名联络人四个一推进机制,加快项目落地。将全市重点外商投资企业全部纳入“101%服务流动红旗优质服务竞赛活动范畴,实行挂钩服务,帮助解难题、办实事,当好店小二。积极推进公共资源交易信息化建设,提高招投标信息发布透明度,提供便于外商投资企业获取交易信息的稳定渠道。开展律企同行活动,为外商投资企业提供法律服务。开辟外商子女入学、外商******和外商就医、驾驶证换领等绿色通道。对涉及外商投资企业检查事项采取清单式管理制度,凡在清单以外的原则上不得检查、不得罚款,处罚原则上不溯及以往。建立招商政策落实保障机制,严格兑现对企业的承诺,大力营造诚信政府形象。

十、各县区、开发园区、各有关部门要结合各自特色和职能,研究制定具体的实施细则和配套政策。坚持求真务实的工作导向,聚焦本地1-2个优势特色产业,实行差别化发展,避免无序竞争。对优质项目、重大项目、引领作用强的项目实行一企一策。牢固树立正确的发展观,构建亲清新型政商关系,灵活、务实、高效、有序扩大对外开放、积极利用外资。

 

 

淮安市人民政府

2017214

(此件公开发布)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

抄送:市委各部委办,市人大常委会办公室,市政协办公室,市法院,

  市检察院,淮安军分区

淮安市人民政府办公室               2017214日印发

 

 

 

 

 

 

外资企业法律服务手册

服务承诺

 

市司法局组织全市优秀律师、公证员为市重大项目开展法律咨询、法律体检、法律培训、集中服务,帮助外资企业建设防控法律风险、满足法律需求、解决法律难题,不断增强企业法治获得感,为全市外资企业健康快速发展提供优质法律服务和坚强法治保障。

1.免费为市外资企业开发手机APP软件,畅通全方位服务渠道;

2.免费为市外资企业提供法律体检,提出法律风险防控意见和建议;

3.免费为企业提供法律咨询,及时解答企业法律问题;

4.免费为企业提供法律培训;

5.免费为企业提供矛盾调解服务;

6.免费开展送法进企业活动;

7.免费为企业完善法人治理、劳动保障等规章制度;

8.免费为企业重大经营活动提供法律论证,对重大法律问题提供“组团服务”;

9.免费为企业编制法律风险防控手册,为企业提供定制和特色服务,定期向企业推送典型案例,提供法律风险提示服务;

10.组织优秀律师为企业提供诉讼代理及处理重大复杂疑难法律事务,组织优秀公证员办理涉及外资企业的公证业务,坚持“先服务后收费”的原则,服务收费按最低标准收取,并报市司法局备案。

 

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